Торг здесь неконкурентен

Арбитражные суды рассматривают все больше исков от Федеральной антимонопольной службы (ФАС) РФ об оспаривании торгов или сделок из-за нарушений конкурентного законодательства — число таких дел в 2023 году выросло на 60%. В целом с 2020 года служба добилась отмены торгов и договоров почти на 7 млрд руб. Юристы связывают увеличение числа дел с ростом госзакупок и ужесточением законодательства об иностранных инвестициях в российские стратегические предприятия. 

В МЭФ Legal изучили судебную практику по искам ФАС и ее территориальных управлений с требованиями признать недействительными торги, договоры и контракты с 1 января 2020 года по 30 октября 2023 года.
Проанализированы дела, по которым решения судов вступили в силу: всего таких 164, из них в 108 случаях иски службы удовлетворены (66,3%).

В исследовании отмечается тренд на рост числа споров: 35 в 2020 году, 49 в 2021-м и 56 исков в 2023-м (январь—октябрь). Заметное снижение было только в 2022 году — 24 иска. 

Статья. 

Ниже приводим полную версию ответов Олега Москвитина:

1) Кроме того, суды стали чаще удовлетворять иски ФАС: в 2020 году из 35 исков 22 удовлетворено, в 2021 году из 49 исков 24 удовлетворено, в 2022 году из 24 исков 15 удовлетворено, в 2023 году из 56 исков 47 (!) удовлетворено. Опять же, чем это может объясняться, на ваш взгляд? Почему суды стали благосклоннее к ФАС? Или дело не в благосклонности, а в чем-то ином?

Безусловно, определенная поддержка судами национального регулятора (если мы говорим о спорах с иностранными компаниями, часто относящимися к недружественным юрисдикциям) будет иметь место в абсолютно любой юрисдикции, не только в России. Но это никак не уменьшает значимости других, более очевидных, факторов. Так, ФАС и ранее выигрывала более половины таких исков, причем год от года пропорция постепенно, неравномерно, но в целом росла. Соответственно, регулятор набирался опыта, а суды формировали практику, на которую можно было ориентироваться при подаче новых исков. Ориентируясь на свой опыт и практику, регулятор, полагаем, также научился и концентрироваться на делах с наилучшей судебной перспективой. В результате мы закономерно видим, что доля выигрышей стала еще значительнее.  

2) Кроме того, в 2022-2023 годах изменилась стратегия ФАС в таких спорах по закону об иностранных инвестициях. Служба, заявляя требования о признании сделок недействительными, стала вместе с этим просить о взыскании долей/акций стратегических предприятий в доход государства. Ранее (в 2020-2021 годах) ФАС просила о возврате в изначальное положение, применении реституции, лишении права голосовать на общих собраниях. Тогда речь об изъятии в пользу государства не шла. Чем это может объясняться и с чем может быть связано, по вашему мнению?

Эта мера связана с определенной корректировкой законодательства, в котором прямо прописали специальное последствие недействительности таких сделок – передачу активов в госсобственность как наиболее эффективный инструмент защиты государственных интересов Российской Федерации и, несомненно, как наиболее существенное последствие для потенциальных нарушителей закона. 

3) Почему так сложно доказать нарушения по закону о торговле? В чем трудности здесь для ведомства?

Закон о торговле имеет большую специфику, существенно отличающую его от общих правил антимонопольного регулирования, по которым у ФАС наработана обширная практика.  Поэтому на момент подачи ФАС описываемых исков выработанных подходов еще не было. Сформировать их еще только предстояло и судам. По сути, и бизнес, и ФАС, и суды столкнулись с достаточно новым для них сложным переплетением административных и гражданско-правовых правил, на которых строились эти споры. Например, в ряде из описанных дел против топового ритейлера предстояло решить, учитываются ли франчайзинговые торговые точки при определении предельного размера торговых сетей и, соответственно, оценки нарушения запрета на его превышение. Это были новые для практики и очень интересные по фактуре дела, в которых суды посчитали, что прав бизнес.